導(dǎo)言

　　融資租賃是拉動社會投資、促進設(shè)備流通和推動經(jīng)濟發(fā)展的重要手段。近年來，在監(jiān)管趨嚴、利率下行、投資疲軟、復(fù)蘇乏力的大背景下，近年來各家金租、商租紛紛謀求轉(zhuǎn)型發(fā)展，融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓成為融資租賃公司盤活資產(chǎn)、補充資金、調(diào)整結(jié)構(gòu)、壓降風(fēng)險的必然選擇，本文試圖對廣泛意義上的融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)主要模式進行簡要介紹，對其中涉及的合規(guī)問題進行初步梳理，以供交流學(xué)習(xí)。

　　一、融資租賃資產(chǎn)的范圍

　　根據(jù)《中華人民共和國民法典》（以下簡稱“《民法典》”）第十五章、《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》（銀保監(jiān)發(fā)〔2020〕22號，以下簡稱“22號文”）第二條第二款的有關(guān)規(guī)定，融資租賃資產(chǎn)范圍主要包括：

　�。�1）出租人對租賃物的所有權(quán)；

　　（2）出租人對承租人的應(yīng)收租金債權(quán)；

　　（3）承租人或第三人對應(yīng)收租金債權(quán)提供的擔(dān)保物權(quán)或保證擔(dān)保。

　　二、融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的方式

　　由于融資租賃資產(chǎn)具有債權(quán)、物權(quán)雙重屬性，因此融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓可以從法律性質(zhì)上分為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、物權(quán)轉(zhuǎn)讓、債權(quán)+物權(quán)轉(zhuǎn)讓、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓等多種方式，具體如下：

　�。ㄒ唬﹤鶛�(quán)轉(zhuǎn)讓

　　融資租賃公司把融資租賃項下的應(yīng)收租金債權(quán)進行轉(zhuǎn)讓，但租賃物所有權(quán)不轉(zhuǎn)讓，普遍作為融資租賃公司的債權(quán)融資工具，實務(wù)中主要有以下三種業(yè)務(wù)模式：

　　第一種是“租賃+保理”，即融資租賃公司將應(yīng)收租金債權(quán)轉(zhuǎn)讓給商業(yè)保理公司或銀行，從而獲取約定比例的融資款。承租人可以直接向商業(yè)保理公司或銀行償付租金，或仍向融資租賃公司償付租金，由融資租賃公司向商業(yè)保理公司或銀行償付保理融資款。

　　第二種是租賃資產(chǎn)證券化，即融資租賃公司作為發(fā)行人，以其依據(jù)《融資租賃合同》合法持有的、承租人應(yīng)付租金債權(quán)作為基礎(chǔ)資產(chǎn)，按照一定的標準打包出售給專門為資產(chǎn)證券化交易設(shè)立的特殊目的載體（SPV），特殊目的載體將應(yīng)收賬款匯集成一個資產(chǎn)池，并以此為基礎(chǔ)資產(chǎn)經(jīng)過信用增級和評級后，在金融市場上發(fā)行可自由出售和流通證券的過程。目前金融租賃公司僅可在銀行間市場發(fā)行信貸資產(chǎn)支持證券，并由國家金融監(jiān)督管理總局和中國人民銀行監(jiān)管，而融資租賃公司可在滬深交易所和交易商協(xié)會發(fā)行企業(yè)ABS（資產(chǎn)支持證券）、ABN（資產(chǎn)支持票據(jù)）和ABCP（資產(chǎn)支持商業(yè)票據(jù)）市場產(chǎn)品。

　　第三種多見于融資租賃資產(chǎn)處置業(yè)務(wù)，承租人因經(jīng)營不善、資金鏈斷裂等原因無法按時向融資租賃公司償付應(yīng)付租金。為及時回收逾期租金，融資租賃公司可以選擇處置應(yīng)付未付的逾期租金債權(quán)，可以選擇處置租賃物。實務(wù)中，由于租賃物處置風(fēng)險較大、租賃物取回不能等原因，融資租賃公司通過轉(zhuǎn)讓應(yīng)付未付的逾期租金債權(quán)，以轉(zhuǎn)讓回款沖抵債權(quán)。

　�。ǘ┪餀�(quán)轉(zhuǎn)讓

　　第一種是轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)，根據(jù)22號文第二十一條的規(guī)定，參考已失效的《金融租賃公司管理辦法》（中國人民銀行令〔2000〕第４號）第四十八條的規(guī)定，目前監(jiān)管口徑下的轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)是指融資租賃公司將租賃物出租給承租人，承租人經(jīng)融資租賃公司同意后再轉(zhuǎn)租給次承租人的業(yè)務(wù)。根據(jù)《民法典》第一百一十四條和第三百二十三條的規(guī)定，物權(quán)包括所有權(quán)、用益物權(quán)和擔(dān)保物權(quán)，用益物權(quán)是指用益物權(quán)人對他人所有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)，依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。在監(jiān)管口徑下的轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)中，融資租賃公司保留了租賃物的所有權(quán)，允許承租人將租賃物的用益物權(quán)轉(zhuǎn)讓給次承租人。由于債權(quán)的相對性，承租人雖不享有租賃物的用益物權(quán)，但其仍需按照融資租賃合同的約定，向融資租賃公司償付應(yīng)付租金。對于實務(wù)中出現(xiàn)的“多重買賣型轉(zhuǎn)租賃業(yè)務(wù)”，由于存在較大合規(guī)風(fēng)險，此處暫不做介紹。

　　第二種同“（一）債權(quán)轉(zhuǎn)讓”中的第三種業(yè)務(wù)模式類似，也多見于融資租賃公司資產(chǎn)處置業(yè)務(wù)，在租賃物處置難度較低、處置渠道較為暢通的情況下，融資租賃公司通過轉(zhuǎn)讓租賃物，以轉(zhuǎn)讓回款沖抵債權(quán)。

　�。ㄈ﹤鶛�(quán)+物權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　此種業(yè)務(wù)模式即為融資租賃資產(chǎn)的整體轉(zhuǎn)讓，根據(jù)22號文第五條的規(guī)定，融資租賃公司可以經(jīng)營轉(zhuǎn)讓與受讓融資租賃或租賃資產(chǎn)的業(yè)務(wù)。在取得承租人同意后，融資租賃公司可以向其他融資租賃公司整體轉(zhuǎn)讓租賃物所有權(quán)、應(yīng)收租金債權(quán)及承租人或第三人對應(yīng)收租金債權(quán)提供的擔(dān)保物權(quán)或保證擔(dān)保。

　　（四）收益權(quán)轉(zhuǎn)讓

　　收益權(quán)并非法律明確規(guī)定的一種權(quán)利，在實務(wù)中收益權(quán)類型復(fù)雜多樣，常見的有股權(quán)收益權(quán)、票據(jù)收益權(quán)、債權(quán)（應(yīng)收賬款）收益權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)收益權(quán)、土地承包經(jīng)營收益權(quán)、林地經(jīng)營收益權(quán)、基礎(chǔ)設(shè)施（公路、電力、熱氣等）經(jīng)營收益權(quán)等，有些則是以混合資產(chǎn)為基礎(chǔ)設(shè)定的特定資產(chǎn)收益權(quán)。因此，一般認為收益權(quán)是在“法無禁止即自由”原則下的金融創(chuàng)新，具有實踐先于規(guī)范的特征。融資租賃資產(chǎn)收益權(quán)轉(zhuǎn)讓在實務(wù)中多見于“租賃+信托”的業(yè)務(wù)模式，即融資租賃公司以應(yīng)收租金為標的，發(fā)行融資租賃資產(chǎn)收益權(quán)信托計劃，該信托計劃的投資者在信托計劃存續(xù)期內(nèi)享有融資租賃資產(chǎn)的收益權(quán)，信托公司將募集到的投資者投資資金交付給融資租賃公司，此種業(yè)務(wù)模式融資租賃資產(chǎn)的債權(quán)、物權(quán)并未發(fā)生轉(zhuǎn)移。

　　三、融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中的合規(guī)問題

　�。ㄒ唬┍O(jiān)管合規(guī)問題

　　1.行業(yè)監(jiān)管

　　《中國銀保監(jiān)會關(guān)于開展“鞏固治亂象成果促進合規(guī)建設(shè)”工作的通知》（銀保監(jiān)發(fā)〔2019〕23號）明確，金融租賃公司應(yīng)潔凈轉(zhuǎn)讓或受讓租賃資產(chǎn)，不得違規(guī)以帶回購條款的租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓方式向同業(yè)融資，不得違規(guī)通過各類通道（包括券商、信托、資產(chǎn)公司、租賃公司等）實現(xiàn)不良資產(chǎn)非潔凈出表或虛假出表，人為調(diào)節(jié)監(jiān)管指標。

　　22號文第八條明確，融資租賃公司不得與其他融資租賃公司拆借或變相拆借資金，不得通過網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)、私募投資基金融資或轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)；第二十一條明確，融資租賃公司對轉(zhuǎn)租賃等形式的融資租賃資產(chǎn)應(yīng)當(dāng)分別管理，單獨建賬，轉(zhuǎn)租賃應(yīng)當(dāng)經(jīng)出租人同意。

　　從以上監(jiān)管規(guī)定不難看出，一是目前行業(yè)監(jiān)管明令禁止金融租賃公司任何形式的非潔凈融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)；二是目前行業(yè)監(jiān)管明令禁止融資租賃公司同業(yè)拆借或變相拆借資金，禁止融資租賃公司通過網(wǎng)絡(luò)借貸信息中介機構(gòu)、私募投資基金轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)；三是目前行業(yè)監(jiān)管并未對融資租賃資產(chǎn)債權(quán)轉(zhuǎn)讓、物權(quán)轉(zhuǎn)讓、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓等具體轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)模式進行明確規(guī)定。

　　2.國資監(jiān)管

　　根據(jù)《中華人民共和國企業(yè)國有資產(chǎn)法》《企業(yè)國有資產(chǎn)評估管理暫行辦法》（國資委令第12號）、《企業(yè)國有資產(chǎn)交易監(jiān)督管理辦法》（國資委財政部令第32號）、《關(guān)于規(guī)范國有金融機構(gòu)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓有關(guān)事項的通知》（財金〔2021〕102號）等相關(guān)國有資產(chǎn)監(jiān)管規(guī)定，國有融資租賃公司在轉(zhuǎn)讓或受讓融資租賃資產(chǎn)時，還需要注意履行相關(guān)租賃物評估程序、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓審批程序、進場交易程序等。

　　（二）租賃物合規(guī)問題

　　租賃物作為融資租賃合同的核心和基礎(chǔ)，其適格性對融資租賃法律關(guān)系的成立至關(guān)重要。參考2020年度上海法院金融商事審判十大案例之八“甲融資租賃公司與乙置業(yè)公司等借款合同糾紛案”，人民法院一般認為融資租賃是融資與融物的結(jié)合，如果缺失“融物”要素，則不成其為融資租賃。融資租賃公司在融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)中必須特別關(guān)注租賃物適格性。

　　目前，租賃物適格性分監(jiān)管和司法兩個層面的判斷標準，監(jiān)管層面，根據(jù)《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》（銀保監(jiān)發(fā)〔2020〕22號）第七條的規(guī)定，租賃物應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

　　（1）租賃物為固定資產(chǎn)，但另有規(guī)定除外；

　�。�2）租賃物權(quán)屬清晰，真實存在且能夠產(chǎn)生收益；

　　（3）不得接受已設(shè)置抵押、權(quán)屬存在爭議、已被司法機關(guān)查封、扣押的財產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財產(chǎn)作為租賃物；

　　根據(jù)《金融租賃公司管理辦法》（國家金融監(jiān)督管理總局令2024年第6號）第五條、第五十二條的規(guī)定，金融租賃公司選擇租賃物應(yīng)當(dāng)符合以下條件：

　�。�1）租賃物類型為設(shè)備資產(chǎn)、生產(chǎn)性生物資產(chǎn)以及國家金融監(jiān)督管理總局認可的其他資產(chǎn)；

　�。�2）租賃物權(quán)屬清晰、特定化、可處置、具有經(jīng)濟價值并能夠產(chǎn)生使用收益；

　�。�3）不得以低值易耗品、小微型載客汽車之外的消費品作為租賃物；

　　（4）不得接受已設(shè)置抵押、權(quán)屬存在爭議、已被司法機關(guān)查封、扣押的財產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財產(chǎn)作為租賃物。

　　司法層面，根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》（法釋〔2020〕17號）第一條的規(guī)定，結(jié)合相關(guān)司法判例，司法層面認定租賃物是否適格的基本判斷標準：

　　（1）租賃物真實存在且特定化；

　　（2）租賃物具有流轉(zhuǎn)性，所有權(quán)轉(zhuǎn)移至出租人；

　�。�3）租賃物具有使用性，可產(chǎn)生收益。

　　（三）稅務(wù)合規(guī)性

　　一方面是融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的開票問題。根據(jù)《關(guān)于營業(yè)稅改征增值稅試點期間有關(guān)增值稅問題的公告》（國家稅務(wù)總局公告2015年第90號）第四條的規(guī)定，以保理方式將融資租賃合同項下未到期應(yīng)收租金的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給銀行等金融機構(gòu)，不改變其與承租方之間的融資租賃關(guān)系，融資租賃公司應(yīng)繼續(xù)按照現(xiàn)行規(guī)定繳納增值稅，并向承租方開具發(fā)票。基于此類業(yè)務(wù)的實質(zhì)是融資租賃公司以保理方式在銀行等金融機構(gòu)融資，融資租賃公司不向銀行等金融機構(gòu)開具應(yīng)收租金轉(zhuǎn)讓發(fā)票，而由銀行等金融機構(gòu)按照金融服務(wù)向融資租賃公司開具利息、手續(xù)費、服務(wù)費增值稅發(fā)票。其他形式的融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓業(yè)務(wù)如何開具發(fā)票目前尚存在爭議。

　　另一方面是融資租賃資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的融資成本是否能納入差額征稅范圍，根據(jù)《關(guān)于全面推開營業(yè)稅改征增值稅試點的通知》（財稅〔2016〕36號）的規(guī)定，融資租賃業(yè)務(wù)的融資成本限定為借款利息、發(fā)債利息和車輛購置稅。對于融資租賃公司通過債權(quán)轉(zhuǎn)讓、收益權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式進行融資所發(fā)生的成本能否納入差額征稅抵扣范圍目前也存在一定爭議。

　　綜上所述，由于目前尚未形成成熟合規(guī)的交易市場，又面臨行業(yè)出清、需求激增、監(jiān)管趨嚴等多重挑戰(zhàn)，導(dǎo)致出現(xiàn)多處合規(guī)問題和監(jiān)管空白，需要監(jiān)管部門、融資租賃公司、第三方中介機構(gòu)等各方齊心協(xié)力，共同建立和維護融資租賃資產(chǎn)交易的良好生態(tài)，促進行業(yè)持續(xù)健康穩(wěn)定發(fā)展。